Quien paga las indemnizaciones si es insolvente

Indemnizaciones legales en todo el país

En un caso reciente, el tribunal sostuvo que una parte de un acuerdo de liquidación (en este caso un corredor) no puede restringir la indemnización que está proporcionando para que la indemnización no sea pagadera si el asegurado entra en administración, o liquidación, o sufre algún otro evento de insolvencia. La decisión es importante por sus propios hechos. Pero también plantea interrogantes sobre la legitimidad de otras cláusulas de los contratos de seguros que dependen de que el asegurado o reasegurado haya entrado en algún tipo de evento de insolvencia.

Una empresa estaba asegurada por la aseguradora demandada y presentó una reclamación contra dicha aseguradora por daños personales a raíz de un accidente en el que se vieron implicados la empresa y un tercero. La reclamación fue denegada en base a una excepción de la póliza. La empresa reclamó por negligencia a su corredor, y las partes llegaron a un acuerdo de conciliación según el cual el corredor se comprometía a indemnizar a la empresa por las sumas pagaderas en relación con la reclamación subyacente. El pago a la compañía se produciría 21 días después del pago de la compañía al perjudicado.

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Las indemnizaciones son una parte esencial de la caja de herramientas de cualquier abogado de contratos, y a menudo son un aspecto muy discutido en la negociación de un contrato. La legislación relativa a las indemnizaciones es compleja y, en muchos casos, dista mucho de estar resuelta. Asegurarse de que se conocen bien los principios y saber dónde están los posibles escollos puede ayudar a detectar los riesgos contractuales y, en la medida de lo posible, a mitigarlos desde el principio.

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Una indemnización es una promesa, normalmente hecha en un contrato, de pagar dinero cuando se produzca un evento específico. Las indemnizaciones protegen a una de las partes de un contrato de sufrir pérdidas económicas en relación con determinadas eventualidades, normalmente las que se derivan de la conducta de la otra parte contratante, o sobre las que ésta tiene control.

Una indemnización es una obligación primaria; no depende de tener que demostrar el incumplimiento de una obligación contractual. Esto ofrece una serie de ventajas sobre la presentación de una demanda de daños y perjuicios por incumplimiento de contrato:

Al ser criaturas del contrato, las indemnizaciones son muy flexibles, según cómo se redacten. Pero esto también puede ser un reto. En comparación con mecanismos como las garantías, las indemnizaciones están sujetas a pocas reglas fijas. No existe una «ley de indemnizaciones» establecida. Por lo tanto, las cuestiones de aplicación de conceptos como la causalidad y la mitigación, y lo que se necesita para probar la cantidad que se reclama, dependen de cómo se redacte la indemnización.

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El liquidador de New Cap presentó una demanda de insolvencia comercial contra el Sr. Williams en virtud del artículo 588G de la Ley de Sociedades Anónimas. El artículo 588G hace que un director sea personalmente responsable de las deudas contraídas por su empresa mientras ésta es insolvente, si el director no ha impedido que se contraiga la deuda. Esa responsabilidad personal surgirá cuando un tribunal, a petición de un liquidador, ordene al director pagar a la empresa una cantidad igual a la deuda.

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Los estatutos de New Cap contenían una cláusula de indemnización bastante estándar. En ella se indemnizaba a sus consejeros y directivos «por todos los costes, pérdidas y gastos en los que cualquiera de dichos consejeros, gerentes, secretarios u otros directivos puedan incurrir o ser responsables de pagar en virtud de cualquier contrato debidamente celebrado u otro acto o cosa debidamente realizada por él como tal directivo o de cualquier forma en el desempeño de sus funciones, y será obligación de los consejeros pagarlos con cargo a los fondos de la sociedad».

«Existirá entonces y por lo tanto una responsabilidad hacia [New Cap] por parte del Sr. Williams ya que, en términos de la orden judicial, se deberá una deuda a [New Cap]. Por lo tanto, existirá, en términos del artículo 199A(2)(a), una deuda del Sr. Williams con [New Cap]. En este sentido, el artículo 199A(2) prohibirá cualquier acción por parte de [New Cap] para indemnizar al Sr. Williams por dicha responsabilidad».

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Los liquidadores suelen tener derecho a ser indemnizados con cargo al fondo bajo su control por los costes, gastos y remuneraciones en que incurran en la liquidación. Este derecho surge en equidad, así como en virtud de la Ley de Sociedades de 2001 (Cth).

Cuando se plantea la cuestión de las costas en un procedimiento en el que interviene un liquidador, además de la cuestión habitual de qué parte debe ser condenada al pago de las costas, el tribunal también suele considerar si el liquidador condenado al pago de las costas tiene derecho a recuperarlas del patrimonio de la empresa. Suele ser conveniente que las dos cuestiones se decidan al mismo tiempo, al final del procedimiento.

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La posición ordinaria en los procedimientos judiciales es que la parte que pierde el juicio será condenada a pagar las costas de la parte ganadora. La posición no es diferente para un liquidador que ha iniciado un procedimiento sin éxito.

Cuando un liquidador se limita a defender un procedimiento, los tribunales pueden tratar de evitar que se dicte una orden que tenga el efecto de hacer que el liquidador sea responsable de las costas en absoluto, en reconocimiento del hecho de que un liquidador a menudo no puede evitar el riesgo de verse involucrado en procedimientos en el curso de sus funciones. En su lugar, el tribunal puede condenar en costas a la empresa (si es demandada) u ordenar que el liquidador pague las costas en una cantidad limitada a los activos de la empresa disponibles para ese fin.